期货代理(603335)
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业内期待已久的期货居间人管理办法终于要实施了！
9月10日晚间，中国期货业协会发布了《期货公司居间人管理办法（试行）》，自发布之日起施行，设置一年的过渡期。期货公司自2021年11月1日起，可以在中国期货业协会居间人管理信息系统进行居间人信息登记。
《办法》共七章三十九条，主要有六大内容，包括明确期货公司开展居间合作的条件、规范居间报酬等必备条款，旨在通过规范期货公司、居间人、投资者三者之间的关系，厘清居间合作边界。其中，明确居间人可以同时与不超过三家期货公司签订居间合同。
按照《办法》的要求，期货居间人还需持证上岗，应取得期货从业人员资格考试成绩合格证，并完成中国期货业协会要求的培训课程，门槛有所提高，一批居间人或将出局。
居间人需持证上岗，合作家数不超3家
居间人，也称为中介人，是指受期货公司委托，为期货公司提供订立期货经纪合同的中介服务，独立承担基于中介服务所产生的民事责任，期货公司按照约定向其支付报酬的机构及自然人。
居间人伴随着我国期货行业的诞生而出现，是期货市场重要参与群体。居间报酬来源于居间人为期货公司所介绍客户参与期 货交易产生的手续费，居间活动已成为此类期货经纪业务的关键一环。
9月10日晚间，中国期货业协会正式发布了《期货公司居间人管理办法（试行）》，自发布之日起施行，设置一年的过渡期。
《办法》共七章三十九条，主要有六大内容：
第一，明确期货公司开展居间合作的条件，加强利益冲突防范。
第二，要求期货公司规范居间人行为，厘清居间合作边界。
第三，强化合同管理，规范居间报酬等必备条款。
第四，压实期货公司管理责任，提出更高内控要求。
第五，完善投诉纠纷处理机制，保护投资者合法权益。
第六，明确中国期货业协会自律管理职责，加强事中事后管理。
其中，期货公司与自然人开展居间合作，自然人需满足六个条件，其中包括年满18周岁、取得期货从业人员资格考试成绩合格以及完成中国期货业协会要求的培训课程，这意味着以后期货居间人需要持证上岗，门槛有所提高。
《办法》要求，期货公司应当与居间人签订书面居间合同。居间合同的内容应当包括但不限于当事人主要权利义务、本办法第三章规定的居间人行为规范、报酬计算方式及计提比例、报酬划拨信息、违约责任、合同有效期等必备条款。自2021年11月1日起，期货公司可以在中国期货业协会居间人管理信息系统进行居间人信息登记。
居间人同时可以与不超过三家期货公司签订居间合同。有行业人士表示，这主要是为了兼顾市场公平与效率，一方面居间人可以根据投资者个性化需求，结合不同期货公司的经营和业务特点，进行差异化针对性介绍；另一方面避免多个期货公司之间因居间报酬而引发恶性竞争。
值得注意的是，为防范因居间人的违规行为给期货公司造成不可预见的损失，《办法》第十七条规定，居间合同中应当约定期货公司从居间报酬中按一定比例留置相应金额作为风险金，具体留置比例与使用方式由双方按照风险为本的原则在居间合同中约定。
期货公司应结合居间人信誉、客户风险等级、市场状况和公司自身发展等实际情况，设置合理的风险金比例和使用规则，中国期货业协会对此不作具体要求。
过渡期一年，应做到“卖者尽责”
就目前行业现状而言，居间人是部分客户与期货公司发生经纪业务关系的桥梁，其诚信程度与投资者权益息息相关。目前多个辖区的证监会派出机构或地方行业协会出台了本地区的居间人管理办法或自律规则，但管理标准和尺度不尽一致。
近年来，因居间人诚信、道德风险引发的跨区套利、侵害投资者合法权益等问题时有发生，更有个别期货公司、从业人员和居间人因开展居间活动涉嫌犯罪被追究刑事责任。
据了解，中国期货业协会2017年至今处理的各类投诉中，涉及居间人的投诉占比由5%上升至45%，呈现逐年增长趋势，此类投诉90%以上因居间人诱导开户、喊单指导交易等超越中介人身份的行为引发。上述行为不但极大损害了投资者合法权益，也影响了期货行业的社会形象和外界评价。
不难看出，过往居间人的问题主要是其超越中介人身份，介入期货交易，将自身利益与投资者交易量捆绑，从而与投资者产生利益冲突。
《办法》要求，期货公司应当加强合规管理和风险控制，建立健全能够覆盖居间人管理的利益冲突防范机制，及时、有效地识别、评估、管理和披露期货公司及其工作人员、居间人及 其工作人员、投资者等主体之间的利益冲突，特别是应当合理确定居间人名下客户的交易手续费收取标准，切实保护投资者合法权益。
同时，期货公司应当要求居间人在投资者与期货公司签订期货经纪合同前履行二大程序，一是合格投资者甄别。居间人应当全面了解投资者 的投资需求、财务状况、投资经验和风险承受能力等情况， 对投资者的投资能力进行鉴别，将合格的投资者介绍给期货公司；二是风险揭示。居间人应当如实向投资者告知居间身份，充分揭示期货交易风险，解释期货公司、投资者、居间人三者之间的权利义务关系，告知期货保证金安全存管要求。
自《办法》发布施行之日起，期货公司应当与居间人及其名下新增的客户签署《期货居间投资者风险告知书》，中国期货业协会鼓励期货公司与居间人及其名下存量客户在过渡期内补签《期货居间投资者风险告知书》。
有行业人士表示，《期货居间投资者风险告知书》，由期货公司、居间人、投资者共同签署，这是向有居间人的投资者充分揭示风险、尽力做到“卖者尽责”、*限度实现投资者知情权的重要抓手。
此外，《办法》 第二十二条明确了“特别回访”“持续跟踪回访”的具体要求。特别回访可以看作是“冷静期回访”，应当于客户提交开户申请 24 小时冷静期后完成，客户确认特别回访内容后方可申请交易编码；持续跟踪回访主要针对居间人名下客户交易频繁、手续费留存较高、亏损较大、存在代理客户交易或者有利益输送嫌疑等情况。
《办法》自 2021 年9月10日至 2022年9月9日为过渡期，即设置了一年的过渡期。过渡期满，期货公司所有存续的居间合同均应符合《办法》规定。期货公司未按照《办法》要求执行的，一经发现，中国期货业协会将按照有关规定给予纪律处分。
迪生力（603335）盘中直线下跌，成交量快速放大。截至发稿，跌7.83%报7.42元，成交1079.23万股，换手率2.52%，振幅5.59%。
正义网绍兴12月30日电(通讯员何若愚)搭建虚假期货平台,招代理诱导客户入金,日前,浙江省诸暨市检察院以涉嫌诈骗罪对朱某、陈某等主犯和代理等17人提起公诉。
“我之前在股市亏了100多万,炒了3个月期货之后居然回本了!”2020年7月,同城好友微信群里一个昵称为“逆袭”的人的一句话,引起了不少群友关注。“逆袭”称自己也是新手,只要跟着老师买,就能赚钱,之后还晒出了盈利图。
群里62岁的“老股民”陈阿姨看到了盈利图之后主动向“逆袭”发送了好友申请。成为好友后,陈阿姨多次向“逆袭”取经,“逆袭”将其拉入一个交流群。群里大多是和陈阿姨一样慕名而来的群友,还有平台分析师、顾问和客服,大家每天都会谈论期货的投资经验,还时不时会晒出盈利图。
观望一段时间后,陈阿姨缴纳了2000余元咨询费成为了王老师的学生。在王老师的指导下,陈阿姨在该期货平台投入了30万余元,没多久就赚了钱。陈阿姨非常高兴,想把赚得的钱提现,但却被王老师阻止了:“行情马上会大涨,耐心等待一下,会赚的更多!”然而,随后的行情一路下滑,不到三周时间陈阿姨的期货账户内就亏损到仅剩2300余元。陈阿姨多次私聊王老师求教却没有回应,申请将剩下的余额提现也无法成功,陈阿姨意识到自己被骗了,随即报了警。
经查,2020年,朱某、陈某等人合伙搭建“桥汇期货”平台,当年3月平台正式上线运行。之后,朱某等人成立公司,先后招聘业务员、财务人员及技术人员等 20余名,并在平台发布广告招收代理商,代理商则通过自制的虚假盈利图吸引“客户”投资入金。而事实上,这个平台只是一个“山寨”期货平台,通过技术手段显示大盘数据,并不能实际投资操作。客户投入的钱款均由平台和代理商按约定比例分账,根本无法进入期货市场。投资后,代理商会通过伪装专家引导客户反向操作、后台擅自调高手续费、系统强制平仓等方式制造客户亏损是投资不当造成的假象,在遇到客户盈利申请出金时,平台与代理配合驳回出金申请,甚至注销账户使其无法登陆。
据统计,平台运行短短半年时间,朱某等人通过这样的模式进行诈骗,诈骗金额达1300万余元,被害人达200余名。
目前,朱某等三人被法院判处有期徒刑十年二个月到十一年不等的刑罚,并处20万元至40万元不等的罚金。陈某等人另案处理。
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韩武斌： 广东广强律师事务所经济犯罪辩护与研究中心研究员
在外盘期货经营中，经常会有个人成立公司，成为外盘期货的代理商，招聘业务员，吸引客户投资，赚取手续费。如A设立XX公司，以xx公司名义招募人员，人员分为业务员、业务组长、业务经理、讲师。业务员通过打电话、微信等方式，招揽投资人观看直播间讲师对期货行情等的分析，引导投资人下载软件在“期货交易平台"进行黄金、原油等各类外盘期货、指数的投资，并收取投资人每手交易一定比例的手续费作为提成总额，业务员、业务组长、业务经理、讲师、讲师主管等人员根据参与经营的方式，按照不同比例从提成总额中抽取、结算各自的提成。投资人的资金主要进入上述交易平台指定的个人或其他公司的银行账户，交易手续费则由交易平台汇入提供的个人银行卡账户。
当案件进入审判阶段，一个争议的焦点就是，A等人是主犯还是从犯？这个问题不仅仅是个案问题，还关系到整个外盘期货代理商当被以诈骗罪或者非法经营罪起诉时，是主犯还是从犯？通常，经营外盘期货，往往会发展出多层代理商，有的代理商就是以公司身份出现的一个团队，司法机关很容易将其定为犯罪集团，进而将代理商这一小集体单独分离出来，将其中团队的组织者、*作为主犯加以处罚。但这种做法是不合理的，外盘期货的代理商在代理外盘期货中，应当将代理商放置在整个外盘期货经营中，分析所属的地位和起到的作用。从这一角度来说，凡是为外盘期货的代理商均处于从属性、依附性地位，在共同犯罪中属于从犯。正是将代理商放在整个外盘期货交易的整体中，论述代理商的作用，我们团队曾办理的佛山某某期货诈骗案件【(2018)粤0605刑初1187号】 ，涉案人员获得了全体从犯的罪轻辩护效果。
为什么代理商能够具有整体从犯的优势呢？
从刑法理论上，主要是依据刑法规定的主从犯区分标准进行认定，刑法第二十六条，组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条，在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。这一规定是以地位、作用的大小划分主、从犯。但在外盘期货中，如何分析代理商的地位与作用呢？
司法实践中，往往通过各自的地位、层级、犯罪金额、参与犯罪的时间、所获取的非法所得等综合标准来区分。但这一标准，实际上侧重于从组织者、*和数额的角度认定主从犯的作用，对于代理商而言，并不合适。一方面，当代理商是公司时，公司总会有实际的*，但也有不少*仅仅只是公司的大股东，并不实际参与外盘期货的管理，此时，认定为主犯，难以说明在代理外盘期货中所起的作用大；另一方面，以数额认定主从犯，则会出现获利多的是主犯，获利少的是从犯，这与以作用大小区分主从犯的标准不符。
其实，认定经营外盘期货的代理商是从犯，是结合了期货交易的特征。外盘期货的代理商，从代理的本质而言，所从事的业务就是招揽客户，除此之外，不存在其他业务，并不参与期货交易。
1.不参与期货交易规则与模式的制定，不存在犯意的挑起与共谋。期货交易具有自身的交易规则与模式，像采用“对du”模式与设计风控和强制平仓规则。外盘期货的代理商，从不参与制定一系列期货交易规则则与模式，只是经由介绍或由招聘而进行外盘期货代理业务。
2.不设计软件或参与软件的运营。从事期货交易，最重要的是要有交易软件。一套交易软件需要设计交易端口，搭建服务器，对接行情，设置平仓线等功能；更需要后期的运营与维护。代理商通常是只提供下载交易软件的渠道，不自行提供交易软件，也不维护软件。因此，在交易软件是由上游人员提供时，代理商则不承担主犯的责任。
3.不提供开户账号，也不支配账号。外盘期货的交易，必须由投资人开户一个期货账号，没有账号则无从谈起经营外盘期货。往往外盘期货账号，是由境内人员在境外或国外开设一个主账号，然后利用分仓软件，分为若干个子账号，再由相关人员将这些子账号提供给代理商，由代理商将账号提供给最终的投资人。在整个过程中，账号不由代理商提供，也不由代理商开设，因此，代理商也有认定从犯的理由。
4.不提供私人账户给投资人入出金，不代替下单。投资期货，往往都会开设一个账号用于出入金，然后自主操作下达指令。但在外盘期货中，往往是经营者提供一个私人账户用于接收入金，投资客户也会提供一个私人账号用于出金，账号就由代理商“上传下达”，代理商自己不提供自己的任何账户出入金。投资人在下单时，也是通过代理商‘上传下达“指令，并不代理投资客户下达指令。
5.不参与交易数据的统计和交易的结算。期货的制度是当日无负债结算制度，即“T+0”交易，当天交易结束就要对当天的盈亏数据进行统计，然后结算。但这一操作，只由期货交易所和期货公司进行，客户所有的交易数据均由期货软件进行处理和备存，交易结算(包括盈亏核算、手续费计算、追加保证金等)由主账户负责者，也就是上游公司负责，代理商并不参与交易数据的统计和交易的结算。
6.不直接收取客户的交易手续费。外盘期货代理商的利润来源于客户交易的手续费，而手续费是由上游公司收取一定比例后，再将该比例的一部分返佣给代理商，代理商并不直接收取客户的手续费。
值得注意的是，有的代理商往往成立公司，通过打电话、QQ群发布信息、网站发帖等方式继续发展代理商，或者招聘业务员，虚构身份，以提供行情、带领操作、保证赚钱为诱饵，诱导客户在期货平台投资，让客户频繁交易。对于代理商的这种行为，有的法院认为代理商属于犯罪集团的组织者、*，应定为主犯。但代理商的行为也不是参与期货交易的行为，而是为了招揽客户的宣传推广行为，没有超越代理的范围，而且从整个外盘期货的经营来看，代理商的行为不能完全独立分割来看，代理商是受上游公司的雇佣，存在管理与被管理的关系，具有依附性和从属性。司法实践中，也有不少案例认为此类代理商属于从犯。如陕西省*人民法院(2019)陕刑终165号，廖某等人二审一案、浙江省*人民法院 (2016)浙刑终1号樊某诈骗二审一案，均认为其中的代理商构成从犯。
综上，无证经营外盘期货的代理商无论是构成诈骗罪还是非法经营罪，都有争取从犯的机会。代理商的地位和作用，应从整体上来分析期货交易的特征，既不能将代理商从整个交易过程中，分离出来认定，也不能脱离期货交易的特征去认定，而应该要直接抓住，代理商代理外盘期货只是招揽客户，没有参与期货交易的本质来认定。基于此，辩护律师应当在站在上述角度，极力为外盘期货的代理商争取到从犯的量刑情节，进而达到降低量刑档次处罚的辩护效果。
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